一份生效的工程合同具有法律約束力，是合同履行及爭議處理的依據(jù)，是我們?nèi)^程索賠的基本依據(jù)。目前關(guān)于工程合同無效的認(rèn)定除了未經(jīng)規(guī)劃許可工程的合同是否無效尚有不同看法，其它情形已無爭議。工程實(shí)踐中容易產(chǎn)生爭議的是合同無效后的結(jié)算問題，如合同因?yàn)榘l(fā)包人的原因無效，我們沒有過錯(cuò)，且工程質(zhì)量合格的，如何結(jié)算工程款呢？

　　【典型判例】2000年12月，濟(jì)慈教育集團(tuán)與建功集團(tuán)簽訂建設(shè)工程承包合同。2001年2月，雙方通過招投標(biāo)又簽訂建筑施工合同。合同簽訂后，建功集團(tuán)進(jìn)場施工。2002年4月，市建設(shè)局發(fā)文認(rèn)為濟(jì)慈教育集團(tuán)在工程項(xiàng)目招投標(biāo)過程中，沒有發(fā)放招標(biāo)文件，沒有接收投標(biāo)文件，沒有成立評(píng)標(biāo)委員會(huì)，沒有開標(biāo)及評(píng)標(biāo)，整個(gè)招標(biāo)過程缺少必要的法定程序，宣布工程施工招投標(biāo)結(jié)果無效。工程大部分已投入使用后，濟(jì)慈教育集團(tuán)一直拖欠部分工程款未支付。之后，濟(jì)慈教育集團(tuán)以施工合同無效為由，要求從拖欠的工程款中扣除建功集團(tuán)應(yīng)得的利潤，雙方未能協(xié)商達(dá)成一致，建功集團(tuán)遂向法院提起訴訟。(選自工庫網(wǎng)中國工程判例全庫11-0039)

　　【典型觀點(diǎn)】一種意見認(rèn)為：施工合同無效，建功集團(tuán)只能要求施工合同中的直接費(fèi)和間接費(fèi)，不能要求利潤。第二種意見認(rèn)為：因濟(jì)慈教育集團(tuán)原因中標(biāo)無效，導(dǎo)致施工合同無效，建功集團(tuán)理應(yīng)取得包括利潤在內(nèi)的全部工程價(jià)款。

　　【法律分析】我認(rèn)同第二種意見，理由是： 對(duì)于必須進(jìn)行招標(biāo)的工程，濟(jì)慈教育集團(tuán)違反招投標(biāo)法定程序，未依法辦理相關(guān)手續(xù)，導(dǎo)致中標(biāo)無效，施工合同因此無效。施工合同無效，工程竣工驗(yàn)收合格的情況下，可以參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款。工程中標(biāo)無效的過錯(cuò)責(zé)任或主要過錯(cuò)責(zé)任在濟(jì)慈教育集團(tuán)，如果建功集團(tuán)不能取得利潤，濟(jì)慈教育集團(tuán)就依據(jù)無效合同取得了建功集團(tuán)應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦麧櫍匆蜃约旱倪`法行為而獲取額外利益，這與《合同法》第58條規(guī)定的無效合同的處理原則不符。判例中，法院也認(rèn)同該意見，判決濟(jì)慈教育集團(tuán)向建功集團(tuán)支付利潤。

　　【索賠支招】發(fā)包人應(yīng)對(duì)其未履行招投標(biāo)過程中的法定義務(wù)導(dǎo)致施工合同無效承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，我們有權(quán)取得施工合同利潤，我們應(yīng)該主張參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款，包括直接費(fèi)用、間接費(fèi)用、利潤和稅金等，缺少其中任何一部分，則相當(dāng)于發(fā)包人依據(jù)無效合同取得了我們應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?，這與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當(dāng)事人傾斜，不能很好地平衡承發(fā)包雙方之間的利益關(guān)系。發(fā)包人拒絕支付利潤的，我們可以依據(jù)合同約定提起訴訟或仲裁，維護(hù)自己的合法權(quán)益。對(duì)于依法必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目，發(fā)包人未依法定程序進(jìn)行招投標(biāo)，并辦理相關(guān)手續(xù)的，我們宜提醒發(fā)包人，以避免合同無效。如果法院收繳利潤，我們可以將利潤作為損失要求對(duì)合同無效有主要過錯(cuò)的發(fā)包人承擔(dān)。

　　關(guān)于質(zhì)量合格，合同無效如何結(jié)算工程價(jià)款的其它相關(guān)問題，讀者可閱讀我寫的、全國新華書店及建筑書店銷售中的《工程索賠100招》第三章第二節(jié)，可請我及建緯工程索賠中心集中講解低中標(biāo)情況下如何通過全過程索賠實(shí)現(xiàn)高結(jié)算，也可登陸我主編的工庫網(wǎng)(www.aisgk.com)，了解、掌握和交流全過程索賠實(shí)務(wù)。

　　下期主題為：合同無效 損失按過錯(cuò)承擔(dān)

　　工程實(shí)踐中，施工合同無效還可能對(duì)我們和發(fā)包人造成損失，包括發(fā)包人拖欠工程款給我們造成的利息損失，我們逾期完工給發(fā)包人造成的損失等，那么這些損失在合同無效的情況下我們和發(fā)包人應(yīng)如何承擔(dān)呢？